原標題：雲漢芯城：銷售合同條款公允性存疑 低價銷售“塗標”產品異象待解
《金證研》南方資本中心 羲和/作者 肖直 西洲 汀鷺/風控
2022年，全球半導體市場規模達5,740億美元。2023年第一季度，全球半導體市場銷售額同比降幅達到21.3%，第二季度銷售額同比降幅縮小至17.26%，環比增速由負轉正，為4.21%。佈局於電子元器件領域的雲漢芯城（上海）網際網路科技股份有限公司（以下簡稱“雲漢芯城”）正向創業板發起衝擊。
研究發現，雲漢芯城與客戶簽訂的合同，上演“霸王條款”現象。除此之外，雲漢芯城自營渠道產品存在“塗標”貨，貨物來源或難以追溯。需要指出的是，雲漢芯城部分自營產品銷售價格，低於品牌方或授權代理經銷商同型號官方供貨價格，異象待解。
一、銷售合同約定雲漢芯城保有取消訂單權利，上演“霸王條款”公允性存疑
所謂的“霸王條款”，從法律的角度上講應該稱之為不公平合同格式條款。
值得關注的是，雲漢芯城與客戶簽訂的格式條款，或將訂單執行過程中商品價格的跌價風險轉嫁給客戶，而其保有取消訂單的權利，買方卻“無異議”。
1.1雲漢芯城與客戶簽訂的合同通用條款，屬於格式條款
據案號為[2022]滬0117民初18246號的一審民事判決書（以下簡稱“判決書一”），雲漢電子與深圳市億寶芯科技有限公司（以下簡稱“億寶芯科”）簽訂銷售合同，雲漢電子工作人員表示其合同為通用的模版，條款均為通用條款。
據2021年1月1日施行且現行有效的《民法典》第四百九十六條，格式條款是當事人為了重複使用而預先擬定，並在訂立合同時未與對方協商的條款。
由此可見，雲漢電子與客戶簽訂銷售合同中的通用條款，屬於格式條款。
在市場價格上漲時，雲漢芯城或獨享商品調價或取消訂單的權利。
1.2銷售合同顯示，雲漢芯城有權改價及取消訂單而客戶卻無相對應權利
據案號為[2022]滬0117民初8919號的一審民事判決書（以下簡稱“判決書二”），2021年8月27日，雲漢電子與上海通容電子有限公司（以下簡稱“通容電子”）簽訂《銷售合同》。合同簽訂前，雲漢芯城工作人員提醒通容電子法定代表人，訂單執行過程中存在延期及漲價的風險。
據《金證研》南方資本中心在雲漢芯城線上商城下單所獲取的《銷售合同》，雲漢電子在《銷售合同》中，與客戶已明確約定了產品的型號、廠牌、數量、含稅單價、貨期等交易資訊。
關注合同的具體條款。第一條約定為，買方知悉，庫存資料均來自於合作供應商，資料更新可能發生延遲，訂單執行過程中可能會發生合作供應商、數量、價格、貨期等變動，當發生上述變動時，賣方將及時與買方溝通跟進處理，買方逾期未回覆的視為同意，買方對賣方發出貨物的簽收即視為確認訂單的更改。若因上架時價格、庫存等賣方標記錯誤等情形，賣方保留取消訂單的權利。
合同條款第二條約定指出，因第一條所述情形，貨源出口國家對產品的出口限制政策和相關稅費調整、不可抗力等不可歸因於賣方原因而產生的交易價格變動、交貨延期或訂單取消等狀況，賣方不承擔由此而導致的任何損失或賠償。買賣雙方在合同簽訂、履行過程中，賣方明確告知買方貨物有延期交貨風險的，買方仍同意簽訂、履行合同的，則賣方延期交付貨物不構成違約，買方同意不會以此為由解除合同，若貨物數量、貨期、價格等交易內容因賣方上游供應商原因導致變動，賣方有權對等調整，買方無異議。
此外，合同條款第十五條約定，雙方均完全理解並認可其中可能存在限制一方責任、或免除和減少一方責任的條款，並對此均不持異議。
由此可知，雲漢芯城有權調整貨物數量、貨期、價格等交易內容，而客戶或需無條件接受。在此情況下，雲漢芯城與客戶簽訂的合同關於上述買賣雙方權益的條款約定，是否為不公平的格式條款?
法律規定，在合同訂立時，應確保雙方處於公平的地位，保障消費者的合法權益。
1.3不合理地減輕合同制定方責任的條款，或屬於不公平格式條款
據煙臺市市場監督管理局2018年12月28日釋出的“關於印發《煙臺市重點領域合同格式條款違法行為專項整治工作方案》的通知”，其中關於“汽車銷售行業格式條款點評意見”顯示，格式條款中特別約定上述隨車配置和單價為雙方簽署本合同之時的現行廠配和價格，因廠家產品換代等政策的調整，在乙方提車時上述廠配可能會發生變化，單價也會因此有所變化，乙方同意接受變化後的新廠配和新價格。
而官方對於上述條款的點評意見為，涉嫌免除經營者責任，屬於不公平格式條款。該條款保留了賣方單方調整車輛交付時隨車配件及價格的權利，排除了買方請求依約履行合同的權利以及對合同內容予以變更的同意權，違反了《合同法》第三條和《消費者權益保護法》第十六條第三款的規定，可能加重買方的負擔與責任。對於汽車廠家產品換代等政策影響，確實需要調整隨車配置及其價格的，應當與買方協商一致，依法解決。
具體關注該項官方點評意見中涉及到的法律檔案。
據2014年3月15日施行且現行有效的《消費者權益保護法》第十六條第三款，經營者向消費者提供商品或者服務，應當恪守社會公德，誠信經營，保障消費者的合法權益；不得設定不公平、不合理的交易條件。
《民法典》第四百九十七條規定，提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利的格式條款無效。
由此，在貨物漲價時，雲漢芯城是否存在獨享調價或取消訂單的權利，從而免除或減輕自身責任、加重客戶責任情形？
二、線上商城或存在部分“塗標”自營產品，低價獲客異象待解
值得一提的是，雲漢芯城線上商城中自營渠道銷售的部分產品或為“塗標”產品，而“塗標”產品的真實來源或難以追溯。
2.1 “塗標”價格或低於常規價格，雲漢芯城線上商城的自營渠道或存在部分“塗標”產品銷售
據云漢芯城簽署日為2023年10月24日的招股說明書（以下簡稱“簽署於2023年10月24日的招股書”），雲漢芯城線上商城銷售的產品涵蓋積體電路、分立器件、感測器、被動器件、聯結器等電子元器件，銷售的廠牌包括德州儀器（TI）、意法半導體（STMicroelectronics）、安森美（ON）、英飛凌（Infineon）等。
報告期即2020-2022年及2023年1-6月，雲漢芯城的主要供應商有原廠德州儀器以及全球知名授權分銷商艾睿（Arrow）、安富利（Avnet）、得捷電子（Digi-Key）等。
值得注意的是，雲漢芯城線上商城所售部分產品的來源，或並非官方渠道。
據判決書一，2022年10月10日，億寶芯科工作人員向雲漢電子工作人員諮詢“TLE8888QK”芯片價格。雲漢芯城工作人員回覆，“TLE8888QK”芯片價格為472.9元/片，塗標分貨價格是常規價格的70%，價格為330元/片（含稅）。
同日，億寶芯科與雲漢電子簽訂《銷售合同》，約定產品型號TLE8888QK，廠牌為*******TECHNOLOGIES，含稅單價337元，數量為2,000片。
據判決書二，2021年8月27日，雲漢電子與通容電子簽訂《銷售合同》，約定通容電子向雲漢芯城採購20,160片“GD32F303RCT6”晶片。2021年8月31日，雲漢電子（香港）有限公司（雲漢芯城全資子公司，以下簡稱“雲漢香港”）和其海外供應商簽訂《採購合同》，約定雲漢香港向供應商採購20,160片“GD32F303RCT6”晶片。
2022年2月23日，通容電子詢問雲漢電子工作人員“GD32F303RCT6”晶片的交貨時間，雲漢電子工作人員回覆表示正在確認。次月3日，雲漢電子工作人員發郵件給雲漢香港人員，郵件中要求雲漢香港幫忙安排將19,200片“GD32F303RCT6”晶片進行塗標。
需要說明的是，雲漢芯城銷售的產品中，不止上述兩款存在“塗標”行為。
據首輪問詢回覆，報告期內即2020-2022年及2023年1-6月，當客戶搜尋某一SKU產品時，線上商城通常會根據不同供應商情況，分欄展示對應渠道的產品庫存數量、價格、交期等。
而云漢芯城工作人員表示，雲漢芯城線上商城中海外代購渠道產品不會塗標，例如得捷電子等，其自營渠道即標註為“雲漢自營”的一般為“塗標”產品。
那麼，雲漢芯城將產品“塗標”的原因究竟為何？
據認證主體為深圳市博創德電子有限公司（以下簡稱“博創德電子”）的微信公眾平臺，於2023年3月31日釋出的內容，晶片行業塗改標籤是為了防止原廠或代理商同行查貨。塗標一旦被原廠查出來，輕則受處罰，重則被取消代理權。
2.2原廠表示產品被“塗標”是不正常行為，或無法保證該類產品系正品
據英飛凌官網，在英飛凌授權來源之外購買的英飛凌產品（包括透過公開市場經紀人、獨立分銷商或線上市場即灰色市場）可能是假冒的或不可靠的。假冒產品的製造、包裝、標籤、儲存、運輸或處理均不符合英飛凌的標準。因此，可以預見，假冒產品將不符合英飛凌規定的引數，也不符合英飛凌質量和可靠性標準。
英飛凌表示，產品塗標是不正常的情況。
此外，法院也認為“塗標”晶片無法判斷產品的真實來源。
2.3 “塗標”產品屬於瑕疵商品，或使客戶無法辨認真實來源及銷售渠道
據案號為[2022]粵0304民初9641號的一審民事判決書，2021年7月7日，蘇州傑邁微電子科技有限公司（以下簡稱“傑邁微電子”）向深圳市威芯德電子科技有限公司（以下簡稱“威芯德電子”）採購晶片，威芯德電子交付的貨物存在包裝漏氣、貨物塗標等不符合交付之情形，傑邁微電子要求其退款。
經法院審理查明，案涉貨物的“塗標”，是塗掉電子晶片外包裝的條形碼，威芯德電子稱條形碼的作用是便於晶片生產對商品的監督及管理。
法院認為，首先，根據生活和交易習慣，買賣商品是賣方對買方交付商品的行為，而交付之物如無特殊約定品，一般應為未使用的、包裝完好的新品。其次，商品上附屬的防偽碼、跟蹤碼、二維碼、條形碼、產品識別碼等標識，是商品服務提供者對商品特定資訊的標識，公眾能夠透過標識及商標準確區分和判斷商品的來源並進行產品資訊追溯。
本案件中，威芯德電子將案涉產品“塗標”，並出售給傑邁微電子，損害了案涉產品的完整性，使傑邁微電子無法對案涉產品真偽進行查驗，進而使傑邁微電子對晶片的真實來源和銷售渠道產生疑惑、誤認或者混淆，故威芯德電子交付的“塗標”產品屬於瑕疵商品，不符合日常交易習慣。
由上述判決結果進行類比，雲漢芯城線上商城所銷售的部分“塗標”產品，或亦屬於瑕疵商品，使消費者無法查驗產品的真實來源，產品完整性存在缺失。
問題仍未結束。雲漢芯城線上商城中自營渠道的部分產品的價格，低於同一型號的品牌官方渠道的價格。
2.4同一型號產品，“雲漢自營”渠道價格低於品牌方官方渠道價格
對比雲漢芯城線上商城中型號分別為“TLE42754DATMA1”、“TS5A3159DCKR”、“NC7SV04P5X”的三個產品不同渠道的價格。
截至查詢日2024年1月30日，“TLE42754DATMA1”型號產品的廠牌為英飛凌，雲漢芯城線上商城中“雲漢自營”渠道價格為9.77元/片，雲漢芯城線上商城中“Digi-Key”渠道價格為22.08元/片，“Digi-Key”官網價格為14.47元/片。
“TS5A3159DCKR”型號產品的廠牌為德州儀器，雲漢芯城線上商城中“雲漢自營”渠道價格為1.65元/片，雲漢芯城線上商城中“Digi-Key”渠道價格為8.06元/片，雲漢芯城線上商城中“TiStore”渠道價格為4.27元/片，“Digi-Key”官網價格為5.28元/片，德州儀器官網價格為0.45美元/片。
“NC7SV04P5X”型號產品的廠牌為安森美，雲漢芯城線上商城中“雲漢自營”渠道價格為1.68元/片，雲漢芯城線上商城中“Digi-Key”渠道價格為4.47元/片，“Digi-Key”官網價格為2.93元/片。
需要指出的是，TI即德州儀器，標識為“TiStore”渠道的價格即為透過雲漢芯城線上商城下單原廠品牌方德州儀器產品的價格。Digi-Key即得捷電子，標識為“Digi-Key”渠道的價格即為透過線上商城下單授權分銷商得捷電子的代理產品的價格。
透過對比不難發現，上述三種型號產品，雲漢芯城的線上商城均提供了兩個及以上的渠道價格。而同一型號產品，線上商城“雲漢自營”渠道價格均低於透過線上商城下單的品牌及授權經銷商渠道價格，但後者又高於品牌及授權經銷商官方渠道的銷售價格。
在此情形下，雲漢芯城仍有10%以上毛利率。
2.5 2020-2022年及2023年1-6月，雲漢芯城綜合毛利率均保持10%以上
據簽署於2023年10月24日的招股書，2020-2022年及2023年1-6月，雲漢芯城的綜合毛利率分別為11.05%、12.16%、12.16%、14.22%。
這意味著，在自營渠道多為低價產品的情況下，雲漢芯城仍能保持10%以上的毛利率。
簡言之，雲漢芯城線上商城自營渠道銷售的部分產品為“塗標”產品，或無法查驗產品的真偽及供貨渠道。
與此同時，雲漢芯城自營渠道銷售的三個型號產品價格，均低於其他官方渠道的銷售價格，而云漢芯城在以“低價”招攬客戶的情況下，還能維持10%以上的綜合毛利率。種種“異象”背後，存疑待解。
